Различные инфоресурсы, позиционирующие себя как «реестры добросовестных предпринимателей», утверждают, что созданы при участии ФНС России. И на этом основании требуют от участников таких реестров раскрытия налоговой тайны, а также предоставления списков сотрудников компаний с их персональными данными. В таком случае будет явно не лишним проявить должную осмотрительность перед началом работы с новым контрагентом.
«Белые» реестры собирают информационные базы заказчиков/исполнителей услуг и покупателей/продавцов товаров, планируя предоставлять информацию из этих баз третьим лицам как на коммерческой, так и на безвозмездной основе. Среди таких инфоресурсов в интернете представлен и «Реестр БелыйФМ» (Реестр добросовестных фасилити-операторов).
При этом в ответах на запросы компаний налоговики отмечают, что официальные сервисы, с помощью которых можно получить комплексную информацию о налогоплательщике, размещены на сайте Налоговой службы — nalog.ru. Одним из таких является электронный сервис ФНС России «Прозрачный бизнес», включающий в себя сведения из единого государственного реестра юридических лиц, из реестра дисквалифицированных лиц, из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства и других реестров.
В то же время региональные ИФНС периодически рассылают компаниям с определёнными кодами ОКВЭД информационные письма, в которых «рекомендуют» стать участником «белых» реестров. Однако, напоминают, что информационные письма не являются нормативными актами или официальными требованиями, а решения, добровольно принятые организацией, относятся на её коммерческие риски.
Если контрагент требует до заключения договора раскрыть часть налоговой тайны, запросите подтверждение подачи его собственного Согласия на признание сведений, составляющих налоговую тайну, общедоступными (по кейсу GRUZ). Добросовестной компании скрывать нечего.
Чтобы стать участником «реестра добросовестных» (например, «БелыйФМ»), необходимо зарегистрироваться на сайте инфоресурса, тем самым подтвердив и направив Договор-оферту по предоставлению доступа к сервису «Белый ФМ» — Информационный ресурс фасилити-менеджмента» реестродержателю. В данном случае таковым именуется Ассоциация добросовестных участников рынка АПК. Она же аккумулирует у себя данные, предоставляемые компаниями на основании требований для участия в Реестре, хранит и обрабатывает раскрытую налоговую тайну участников, а также персональные данные работников этих компаний.
Цель реестра добросовестных фасилити-операторов — «проверка выполнения Подрядчиком гарантий и заверений, данных им в рамках подписанной Налоговой оговорки». То есть от работоспособности сайта, на котором размещён Реестр, и корректности загрузки/выгрузки данных может зависеть в итоге начисление и взыскание сумм НДС с участников инфоресурса. Значит, надо максимально внимательно отнестись к тому, кто за всё это отвечает. Следовательно, необходимо проявить должную осмотрительность при подписании договора с новым контрагентом, так как налоговики рекомендуют при заключении сделок учитывать, что предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск и все негативные последствия необдуманных решений ложатся на плечи самого налогоплательщика.
«Понятие «должной осмотрительности» при выборе контрагента подразумевает использование налогоплательщиком всех доступных ему возможностей и инструментов для получения и проверки информации о контрагенте на предмет его благонадёжности, — говорится на сайте ФНС России. — На практике отсутствует какой-либо исчерпывающий алгоритм проверки потенциального контрагента, тем не менее при принятии решения о заключении договора с новым (незнакомым) поставщиком, необходимо соблюдать минимум основных негласных правил».
Итак, какие же правила безопасности необходимо соблюсти, чтобы минимизировать риски при работе с «реестрами добросовестных участников рынка»?
1. Убедитесь в реальности существования контрагента
1.1 Так как в договоре-оферте отсутствуют реквизиты организации, оказывающей услуги, запросите по указанному на сайте электронному адресу следующую информацию о контрагенте: ИНН, КПП, ОГРН, устав, учредительные документы, документ о назначении исполнительного органа, а также баланс за предыдущий налоговый период, справку о среднесписочной численности, справку об отсутствии задолженности по налогам и сборам. ФНС рекомендует лично встретиться с руководителем организации–контрагента, чтобы попросить на обозрение его паспорт, устав организации и иные регистрационные документы. При отсутствии возможности личной встречи с исполнительным органом будущего контрагента (по причине географической удалённости и т. д.), для обсуждения условий сделки возможно использование видеосвязи с записью такой встречи.
1.2 Проверьте полученные от контрагента данные на сайте ФНС с помощью сервисов «Прозрачный бизнес» и «Бухгалтерская отчётность».1.3 Так как услуга, которая в момент подписания договора оказывается безвозмездно, может в одностороннем порядке со стороны контрагента стать платной, запросите у исполнителя (реестродержателя) подписанный контракт в бумажном виде с указанием всех необходимых реквизитов организации.
2. Убедитесь в наличии у контрагента ресурсов для оказания услуги собственными силами (ст. 54.1 НК РФ)
2.1 Так как исполнитель (реестродержатель) планирует оказывать вам услуги на базе некоего сайта в интернете, запросите у будущего контрагента следующие документы: сертификаты на используемые домены (например, белыйфм.рф, белыйфм.радо.рус); акты, договоры или иные документы, подтверждающие интеллектуальные права на сайт, с помощью которого будут оказываться услуги; внутренние документы, на основании которых работает данный реестр. Подтверждение прав реестродержателя на сайт и домены является доказательством правомочности контрагента в качестве стороны по договору.
Например, по «Реестру БелыйФМ» могут возникнуть сомнения в том, кто же является его собственником. Так, согласно письму исполнительного директора Ассоциации добросовестных участников рынка АПК Е. Рогановой от 19.02.2021, «держателем инфоресурса «БелыйФМ», расположенного по адресу белыйфм.радо.рус» данная Ассоциация являлась уже в феврале. В то же время решение «о передаче прав на информационный ресурс БелыйФМ.рф Ассоциации добросовестных участников рынка агропромышленного комплекса» было принято Правлением Ассоциации клининговых и фасилити операторов лишь 03.03.2021. В соответствии с этим же решением «Положение о порядке ведения Информационного ресурса БелыйФМ» отменялось «с даты передачи информационного ресурса». Фактически данный документ был опубликован на сайте АКФО, а значит, и действовал, до конца апреля. Следовательно, как минимум, до этого момента собственником Реестра оставалась клининговая ассоциация.
2.2 Запросите справки по форме СЗВ-М и СЗВ-ТД, подтверждающие наличие у контрагента достаточного количества сотрудников, необходимых для организации работоспособности сайта, а также хранения и обработки получаемой от третьих лиц информации (раскрытая налоговая тайна, персональные данные).
3. Убедитесь в честности контрагента
Если на сайте Реестра указано, что информационный ресурс создан при участии госструктуры (например, ФНС РФ), запросите акт, договор или иное официальное соглашение, однозначно подтверждающее факт участия этой структуры в создании, администрировании и наполнении Реестра, а также солидарную ответственность госструктуры за его работу.
4. Убедитесь в законопослушности контрагента
4.1 Так как договор-оферта предполагает возможность оплаты услуг, то может возникнуть несформированный источник для принятия вычета по НДС. По рекомендации ФНС, чтобы информировать контрагентов о таком источнике, налоговую тайну стоит раскрывать обеим сторонам договора.
4.2 Так как в рамках договора-оферты предполагается передача, хранение и обработка персональных данных, запросите у контрагента документы, на основании которых он собирает и обрабатывает персональные данные при регистрации участника и при получении информации о раскрытой налоговой тайне. Запросите адрес страницы в интернете, где, в соответствии со ст. 10.1 Закона о персональных данных публикуются, Согласия на обработку персональных данных, разрешённых к распространению, предоставляемых работниками компаний-участников.
4.3 Сравните объёмы запрашиваемых и обрабатываемых персональных данных, указываемых в Реестре операторов персональных данных, Политике в отношении обработки персональных данных, а также в образцах Согласий на обработку персональных данных. Расхождения информации, опубликованной в Реестре ПДн и Политике, суды считают нарушением Закона о персональных данных.
5. Используйте своё право на корректировку договора-оферты
Составьте протокол замечаний к договору, в котором предложите следующее:
§ все изменения в договоре фиксируются в соответствующих дополнительных соглашениях;
§ вся информация исполнителя (реестродержателя), ставшая общедоступной на основании Согласия по кейсу GRUZ, а также справки по формам СЗВ-М и СЗВ-ТД по его сотрудникам обновляется не реже 1 раза в месяц и доступны участнику реестра в личном кабинете;
§ исполнитель (реестродержатель) гарантирует, что сайт, домен или базы данных Реестра никогда и ни при каких условиях не будут переданы каким-либо образом третьим лицам;
§ исполнитель (реестродержатель) гарантирует, что коммерческая информация и сведения о сотрудниках участника реестра, а также их персональные данные никогда и ни при каких условиях не будут переданы каким-либо образом третьим лицам;
§ в случае ошибок при загрузке/выгрузке данных реестродержателем или в случае невозможности получить данные по контрагенту в случае неработоспобности сайта, на котором размещается Реестр, все возможные потери бюджета по причине недоплаты налогов и сборов компенсирует исполнитель (реестродержатель);
§ в случае нарушения гарантий исполнитель (реестродержатель) в добровольном порядке выплачивает неустойку участнику реестра в размере 1 000 000 (Один миллион) руб. за каждый зафиксированный случай, а также дополнительно моральную компенсацию в размере не мене 500 000 (Пятьсот тысяч) руб. субъектам персональных данных при подтверждении факта нарушения Закона о персональных данных в отношении данного субъекта.
Таким образом, используя всего пять простых правил проявления должной осмотрительности, вы сможете максимально сократить риски работы с недобросовестным контрагентом, предотвратить появление возможных претензий со стороны ФНС, а также в случае необходимости аргументировано и с документами отстаивать свою позицию в суде.
Помните, что все копии документов, запрашиваемых у потенциального контрагента в целях проявления должной осмотрительности, должны быть представлены в бумажном виде, заверены подписью руководителя и печатью организации. При предоставлении скан-копий документов в электронном виде они подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью (УКЭП) руководителя.
